证券时报多媒体数字报

　　来信选登

　　近日，ST中农发布公告称，2011年10月18日，公司收到中国农业发展集团有限公司（以下简称“中农发”）来函，“由于按要求本次非公开发行股票方案需进一步完善，故公司将择机再行申报。”鉴于上述情况，公司董事会决定撤销本次非公开发行相关议案，取消公司2011年度第三次临时股东大会。对此，我们表示质疑，ST中农临时撤销董事会预案的行为是否符合程序。另外，我们还发现，公司董事会、监事会会议的召集，以及临时议案的审议及表决均不符合相关规定。针对上述行为，不知可否投诉？望解答。

　　宋一欣

　　临时撤销董事会预案引起反响

　　ST中农发布临时撤销董事会预案的公告，引起了股民与网民的巨大反响。其认为，其临时撤销董事会预案的行为不符合程序。公司董事会在审议临时议案、董事代为表决程序上存在问题，不符合公司《董事议事规则》第15条“除征得全体与会董事的一致同意外，董事会会议不得就未包括在会议通知中的提案进行表决。董事接受其他董事委托代为出席董事会会议的，不得代表其他董事对未包括在会议通知中的提案进行表决”的相关规定。

　　另外，股民们还发现，该公司董事会、监事会会议的召集不符合相关规定。按照公司董事会议事规则（2010年4月修订）第8条的规定，在召开董事会定期会议和临时会议，董事会秘书办公室应该分别提前10日和7日将董事长签字的书面通知提交全体董事和监事以及经理、董事会秘书。经查，发现多次董事会会议通知未按照上述时间送达给各位董事和监事。另外，在监事会会议的召集方面也存在类似问题。

　　中农发不宜自行否决议案

　　笔者看来，上市公司董事会、股东大会的权力结构本身是相互制衡的，大股东没有权利撤销董事会决议。如果大股东要求撤销，只能通过召开股东大会让全体股东投票表决。

　　我国《公司法》规定，单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会。董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。

　　ST中农公告非公开发行预案前，上市公司与中农发集团已经签订了附生效条件的认购合同。一旦相关条件通过，中农发集团就必须根据认购合同认购上市公司股份。因此，即便中农发集团不赞同非公开发行预案，也不能自行否决这个预案。

　　董事会应向股东大会负责

　　这里，实际上涉及了一个上市公司治理的重大话题，即董事会议事规则。所谓董事会议事规则，是指董事会开会期间必须遵守的各类程序性规定，这是董事会规范运作、决议避免瑕疵的基础。上市公司应在公司章程中规定规范的董事会议事规则，董事会议事规则内容一般包括：总则、董事的任职资格、董事的行为规范、董事长的权利和义务、董事会的工作程序、工作费用以及其他事项。

　　董事会是指依法由股东会选举产生，代表公司行使经营决策权的公司常设机关。它是公司成立所必备的条件，其组织必须在公司法或公司章程中明确予以规定。董事会是公司的经营决策机关，股东会作出表达股东意志的各项决议，由董事会负责执行。因此，董事会是执行公司业务的机构。但它有自己独立的职权，在法律和章程规定的范围内，组织和管理公司生产经营的正常运转。

　　董事会实施对公司的领导权和决策权的方式，主要是通过召开公司董事会作出决议。新公司法对董事会召集人的关系和顺序进行了梳理，使得董事会的召开可以依法正常地进行。公司法规定，董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。

　　董事会是在股东大会的领导下，主管目标、方针的措施制订与实际执行的机构，其向股东大会负责，而非大股东。董事会实施对公司的领导权和决策权的方式，主要是通过召开公司董事会作出决议。为了更好地在董事会上议事，上市公司依法、依章程制定了董事会议事规则。有了董事会议事规则，还有一个遵循与履行的问题。如果做不到这一点，那么董事会议事规则形同废纸。而它也是衡量上市公司治理的尺度。

　　(作者单位:上海新望闻达律师事务所)