证券时报多媒体数字报

  证券时报记者 建业 张莹莹

  独董体制设立的初衷是好的，但现实却跟国内的投资者开了一个大玩笑。据证券时报网络数据部统计，从2009年1月1日至今，不少上市公司遭到监管机构谴责处罚，这其中处罚事由涉及独董决策（即需经过董事会批准或追认的事项）的情况出现29次，但在这些遭到谴责和处罚的决议中，相应公司的独立董事竟然没有一人（次）对议案投出反对或弃权票，独董职能的实质性缺位可见一斑。

  从2009年至今短短三年时间，违规受惩的上市公司不少（因为是事前发生，处罚事由均为2009年以前事件）。在遭到谴责和处罚的事项中，涉及最多的情况是上市公司与关联方的关联交易。监督关联交易，这恰恰是监管层赋予独立董事的职能之一。

  被深交所查处的ST金材于2006年3月起开始为控股股东及董事长提供违规担保，时任独董不仅对“未披露违规担保情况的ST金材当年半年报”投了赞成票，而且还在2006年8月发出的《独立董事关于公司对外担保情况的专项说明及独立意见》中宣称，“本着严谨、实事求是的态度对公司对外担保情况进行了认真核查”，“截至2006年6月30日，公司没有为其控股子公司，没有为控股股东提供担保”，“我们要求公司进一步加强内部控制，杜绝发生违规担保情况”。

  独立董事不仅没有及时堵住违规担保的漏洞，不少独董还堂而皇之地宣称公司不存在实际上已经发生的违规担保，客观上帮助上市公司掩盖了事实的真相。除了违规的关联担保，独立董事在涉及实质资产的关联交易中也未能发挥有效的审查作用。

  盛达矿业（当时为*ST威达）于2006年9月6日，与中山千江科技有限公司签订《股权转让协议》，约定威达股份将其持有的金鹿草产业有限责任公司19.85%的股权全部转让给中山千江，转让价格为2142万元。时任上市公司的独立董事在董事会决议中表示，“本次股权转让不涉及关联交易，交易事项遵循市场原则”，但此后的调查显示，上述交易涉及关联交易。

  上述类似的例子颇多。不少上市公司的独董身在现场，尚不能堵住上市公司治理漏洞，更不用说独董不在场的情形。事实上，这种独董缺席的情况确也屡屡存在。

  2007年1月19日，ST天一与贵州独山孟孔冶炼有限责任公司及其股东签署协议，ST天一投资2000万元合作开发贵州省独山县水岩乡维寨锑矿。在审议该事项的董事会上，公司总共4名独立董事中有两人缺席，董事会最终以到场董事一致同意的方式通过了上述计划。但根据监管层的调查，上市公司虚假披露了孟孔冶炼公司股东构成情况和维寨锑矿采矿权、探矿权所有权人的情况。

  违规遭谴独董却无一站起来说话。这一事实证明，独董监督权的缺失不仅仅是个别的案例，而是一种相对普遍的现象。虽然独董的独立性缺失是个复杂的问题，涉及种种因素，但不论这种缺失是制度性因素、独董的个人能力还是缺乏责任心所造成，它已经对独立董事制度存在的价值提出了实质性的挑战。

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  独立董事：是指独立于公司股东且不在公司中内部任职，并与公司或公司经营管理者没有重要的业务联系或专业联系，并对公司事务做出独立判断的董事。独立董事制度最早起源于20世纪30年代，1940年美国颁布的《投资公司法》是其产生的标志。2001年，中国证监会颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，根据该规范性文件，上市公司应当建立独立董事制度。

  在我国，根据规定独立董事独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。上市公司董事会成员中应当至少包括1/3的独立董事。（建业）