证券时报多媒体数字报

  资本市场“话题王”湘鄂情（现名中科云网）故事颇多。2014年以来中科云网已多次被曝信披违规；12月19日证监会通报的18家涉嫌操纵市场的上市公司股票中，中科云网名列首位；12月29日中科云网公告称公司董事长孟凯因涉嫌证券违法违规被证监会立案调查；12月30日，中科云网公告称，孟凯所持公司股份分别处于证监会冻结和司法冻结状态。

  中科云网的问题，可能是涉嫌市场操纵。自2013年7月开始，湘鄂情频繁抛出大数据、环保、传媒等概念，公司名字也改为中科云网，其间股价从3元大涨至12元，多家投资机构包括知名私募参与运作，进出之间应该斩获颇丰，尤其是自然人股东王栋以每股5元价格从孟凯手里接盘，在2014年二季度末持股达到8010万股，但到了三季末其持股数量仅剩1362万股，基本在股价暴涨期间出货，获利丰厚。

  证监会冻结孟凯持股原因值得研究。按《证监会冻结、查封实施办法》，证监会案件调查部门、案件审理部门及派出机构在对证券违法案件进行调查、审理或者执行时，发现存在“可能转移、隐匿违法资金、证券等涉案财产”等情形的，可以申请冻结、查封；而“当事人因涉嫌严重违法而被立案调查，且其涉案场所、账户或者人员已经被执法部门调查的”，属于“可能转移或者隐匿违法资金、证券等涉案财产”的情形之一。笔者认为，既然孟凯因涉嫌证券违法违规被立案调查，理应属于可以冻结持股的范畴。

  孟凯离境三月至今未归，据说在其出国前，相关监管部门曾多次约谈孟凯，监管部门对孟凯不辞而别“相当气愤”，相关各方屡次敦促孟凯尽快回国。尽管身在境外，孟凯作为上市公司董事长，却仍然遥控着中科云网的运营，中科云网在12月3日的公告中称，“孟凯主要通过电话、邮件、传真等安排工作并参与决策，因此孟凯先生是否在国内并不影响”。

  如此状况确实有点滑稽，当事人一方面可能担心遭到惩罚因此滞留境外，另一方面却还继续享受控制上市公司的权利。身在境外“真不影响决策”吗？笔者觉得，一天两天或许可以，长久以往，恐怕不行。

  按《深交所中小板上市公司规范运作指引》，“因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被证监会立案调查，尚未有明确结论意见”等情形，不得被提名担任上市公司董监高；但这只是针对董监高提名环节，对于已经是上市公司董监高的人士，如果涉嫌违法违规被有关部门调查，并没有禁止其担任董监高。另外，若董事找借口到境外躲避风头、由此不能亲自参与上市公司董事会，《中小板运作指引》等只是规定“连续两次未亲自出席董事会会议；任职期内连续十二个月未亲自出席董事会会议次数超过其间董事会总次数的二分之一”等情形的，应作出书面说明并向深交所报告，也没有让其辞职等规定。笔者觉得，这些规定存在漏洞，假若董事长一直滞留境外不归，上市公司治理很可能存在巨大问题，相关制度必须尽快完善，应规定对此类特殊情形可进行人事更换。

  值得关注的是，目前孟凯名下直接持有中科云网1.81亿股，通过克州湘鄂情间接持有中科云网3000万股（孟凯持有克州湘鄂情90%股权），但证监会只冻结孟凯名下直接持股，其通过克州湘鄂情间接持有的中科云网并没有被冻结。另外，董监高间接持股，还免受《上市公司董监高所持本公司股份及其变动管理规则》的约束，因为该《规则》约束范围仅包括“登记在董监高名下股份”，并不包括间接持有或其他控制方式，也即董监高间接持有上市公司的股票，在每年的减持比例等方面可以不受制度约束。既然董监高间接持股可以逃避以上诸多法律法规，那将来董监高就会更多通过间接方式来持有上市公司股份，这个漏洞也应尽快弥补。

  中科云网股价暴涨暴跌，估计跟风散户损失惨重，但即使本案有关主体被确认构成市场操纵，证监会冻结的资产也可能难以补偿投资者的损失，因为目前市场操纵民事赔偿的司法解释尚未出台。另外，对于上市公司实际控制人与二级市场投资机构联手操纵市场行为，其中的民事赔偿责任如何划分，这方面更是制度空白，这些都需要完善。