证券时报多媒体数字报

  证券类“智能投顾”似乎已经成为互联网资产管理行业的新宠。笔者在《证券时报》连续发表“证券类智能投顾的本质与困局”、“证券类智能投顾蕴含两大法律风险”两篇文章后，通过回顾当年盛极一时的荐股软件，展望证券类“智能投顾”业务的未来发展。

  目前看来，证券类“智能投顾”业务属于证券投资咨询业务已基本无争论。那么，展望该业务要面临的首要问题是，有无专门针对证券类“智能投顾”业务的法律规范？

  笔者认为，整理、归结现有法律规范的立法目的是司法工作人员实务工作的应有之义。虽然证券类“智能投顾”业务存在法律痛点，但回顾中国证监会颁布的一些规范性文件，或许可以为我们另辟蹊径，重新认识证券类“智能投顾”业务。

  2012年底，中国证监会颁布《关于加强对利用“荐股软件”从事证券投资咨询业务监管的暂行规定》（以下称“《荐股软件规定》”）。《荐股软件规定》第一条开宗明义地规定：“本规定所称荐股软件，是指具备下列一项或多项证券投资咨询服务功能的软件产品、软件工具或者终端设备：（一）提供涉及具体证券投资品种的投资分析意见，或者预测具体证券投资品种的价格走势；（二）提供具体证券投资品种选择建议；（三）提供具体证券投资品种的买卖时机建议；（四）提供其他证券投资分析、预测或者建议。具备证券信息汇总或者证券投资品种历史数据统计功能，但不具备上述第（一）项至第（四）项所列功能的软件产品、软件工具或者终端设备，不属于荐股软件。”

  根据上述定义，我们可以清晰地看到，荐股软件实现的功能是提供证券投资分析意见或预测价格、提供具体证券投资品种、买卖时机选择建议及其他建议——这似乎与当下火热的证券类“智能投顾”业务功能高度相似。

  那么，目前证券类“智能投顾”业务又是以怎样的载体实现呢？毫无疑问，证券类“智能投顾”业务功能的实现必有一套计算机信息系统及相应的软件产品、软件工具或者终端设备。从此角度理解，以向投资者销售荐股软件的形式开展证券类“智能投顾”业务当然应符合《荐股软件规定》。此外，依照法律解释的一般原理，即使不销售荐股软件，“智能投顾”服务商仅开发“智能投顾”计算机信息系统及相应的软件产品、软件工具或者终端设备，并通过互联网向投资人提供该套系统及软件之使用服务，也应当符合《荐股软件规定》，即向投资者提供“荐股软件”及其服务。

  另外，《荐股软件规定》第二条规定，向投资者销售或者提供荐股软件，并直接或者间接获取经济利益的，属于从事证券投资咨询业务，应当经中国证监会许可，取得证券投资咨询业务资格。未取得证券投资咨询业务资格，任何机构和个人不得利用荐股软件从事证券投资咨询业务。由此来看，武断地认为证券类“智能投顾”业务无法可依的观点值得商榷。

  因此，我们开展证券类“智能投顾”业务时应当予以高度注意《荐股软件规定》规定的一些制度及义务。以《荐股软件规定》第四条规定的经营义务为例，开展证券类“智能投顾”业务至少应贯彻以下义务：首先，公示经营信息。即在公司营业场所、公司网站、中国证券业协会网站公示信息，包括但不限于：公司名称、住所、联系方式，投诉电话，证券投资咨询业务许可证号，证券投资咨询执业人员姓名及其执业资格编码；同时还应当通过公司网站公示产品分类、具体功能、产品价格、服务收费标准和收费方式等信息。

  其次，备案。将荐股软件或智能投顾业务的销售（服务）协议格式、营销宣传、产品推介等材料报住所地证监局和中国证券业协会备案。

  第三，遵循合格投资者制度。即遵循客户适当性原则，制定了解客户的制度和流程，对荐股软件产品进行分类分级，并向客户揭示产品的特点及风险，将合适的产品销售给适当的客户。

  第四，保障客户公平权。即公平对待客户，不得通过诱导客户升级付费等方式，将相同产品以不同价格销售给不同客户。

  第五，建立健全内部管理制度。即实现对营销和服务过程的客观、完整、全面留痕，并将留痕记录归档管理；相关业务档案的保存期限自相关协议终止之日起不得少于5年。

  第六，公示维权信息。通过网络、电话、短信方式营销产品、提供服务的，应当明确告知客户公司的联系方式，并提醒客户发现营销或者服务人员通过其他方式联系时，可以向本公司反映、举报，也可以向中国证监会及其派出机构投诉、举报。

  第七，遵守广告法相关规范。不得对产品功能和服务业绩进行虚假、不实、夸大、误导性的营销宣传，不得以任何方式向客户承诺或者保证投资收益。

  第八，不得外包业务。产品销售、协议签订、服务提供、客户回访、投诉处理等业务环节均应当自行开展，不得委托未取得证券投资咨询业务资格的机构和个人代理。

  （作者单位：北京大成律师事务所）

  数据来源：上交所、深交所网站 刘雯亮/制表 吴比较/制图