证券时报多媒体数字报

  最近有两个罚单，相映成趣。

  一是青岛一家啤酒公司排放的水染物氨氮等超标，当地环保部门处以罚款654元。一是深圳市市场监管局对该市快播公司侵犯知识产权的行为处以2.6亿元罚款。

  过小和过于巨额的罚款引来网络一片吐槽。当事方也都有立即回应。面对当地人认为罚款过小，没有实际效果的指责，本周青岛的环保部门解释说，这是依据《水污染防治法》作出的处罚，要改变这个罚款，得修改法律。

  面对网络上质疑对快播公司罚款金额过大的声音，之前深圳市市场监管局公布过一次罚款的算法，指快播公司未经许可，通过网络向公众传播《北京爱情故事》等影视剧和综艺类作品，非法经营额为8671.6万元，依法拟处以非法经营额3倍罚款，即罚款2.6亿元。

  但是之前贴罚单时，政府部门并未对快播进行抄家，这个非法经营额是怎么计算出来的呢？本周开听证会时，深圳有关部门又更详细地解释了罚单怎么算出来的。根据报道，官方的算法是这样的，比如1集电视剧的授权价为10万，就根据快播侵权的具体数量进行核算，如果存在多家同时授权，则取中间价来统计……

  这个算法简洁明了，如果还有人不明白这个算法，这么一解释，大家就明白了：这就是股市最常使用的公允价值法。

  这个估算法，能否用于执法，可能就见仁见智了。从法律角度来说，侵犯知识产权的数额如果能获得公司数据是最合理的，这样可以计算出没什么争议的“非法经营额”。按照同类比较法测算出来的“非法经营额”，是公允价值没错，如果搞资产注入的话争议估计不大，用于处罚则毕竟属于“假想数”，被罚的公司不认，就引发很大争议。

  使用什么法规、什么条文、什么办法来执法，有着很大的空间，这就是传说中的自由裁量权。比如青岛的环保部门，就是中规中矩的，没往处罚金额大的法规上靠。

  以快播的罚款案为例，国家版权局之前以侵权处罚快播公司25万元，这次深圳处罚2.6亿，首先要看往什么法规上靠，国家版权局和深圳市有关部门都是依据《著作权法》，但要看执法时选择什么样的具体条规；不管是《著作权法实施条例》还是《信息网络传播权保护条例》，都是“非法经营额5万元以上的，可处非法经营额1倍以上5倍以下的罚款”，而“没有非法经营额”的，处25万元以下的罚款。

  从条文来推断，国家版权局可能无法判断快播公司的“非法经营额”，于是按25万元的最高限额开出罚单。而深圳市有关部门则测算出一个“非法经营额”，开出2.6亿元的罚单。

  25万元和2.6亿元的差异，就是自由裁量权的差异。